Статья 98 ГК РФ (последняя редакция с комментариями). Создание акционерного общества

СТ 98 ГК РФ

1. Учредители акционерного общества заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные законом об акционерных обществах.

Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.

2. Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества.

Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

3. Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями.

Устав акционерного общества должен содержать сведения о фирменном наименовании общества и месте его нахождения, сведения о категориях выпускаемых обществом акций, об их номинальной стоимости и количестве, о размере уставного капитала общества, правах акционеров - владельцев привилегированных акций каждого типа, составе и компетенции органов общества, а также о порядке принятия ими решений. В уставе акционерного общества также должны содержаться иные сведения, предусмотренные законом.

4. Порядок совершения иных действий по созданию акционерного общества, в том числе компетенция учредительного собрания, определяется законом об акционерных обществах.

5. Особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий.

6. Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Сведения об этом подлежат внесению в единый государственный реестр юридических лиц.

Акционерное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено законом.

Комментарий к Ст. 98 Гражданского кодекса РФ

1. Акционерное общество может быть создано двумя основными способами:

- путем учреждения нового АО;

- путем реорганизации существующего юридического лица, в результате чего образуется АО.

В любом из этих случаев АО будет считаться созданным с момента его государственной регистрации в регистрирующем органе (см. ст. 13 ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").

В силу п. 1 комментируемой статьи, определяющей общие условия создания АО, учредители АО заключают между собой договор, который определяет:

- порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества;

- размер уставного капитала общества;

- категории выпускаемых акций и порядок их размещения;

- иные условия, предусмотренные ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Следует учитывать, что договор о создании общества не является учредительным документом общества (об учредительных документах юридических лиц см. ст. 52 ГК РФ) и действует до окончания определенного договором срока оплаты акций, подлежащих размещению среди учредителей. При рассмотрении споров о признании договора о создании акционерного общества недействительным следует руководствоваться соответствующими нормами ГК РФ о недействительности сделок (см. п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах").

Учредительным документом акционерного общества в силу п. 3 комментируемой статьи и п. 1 ст. 11 ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" является его устав, утвержденный учредителями.

В том случае, если АО учреждается одним лицом, договор о создании общества не заключается. Все основные моменты, касающиеся создания АО, должны быть отражены в решении единственного учредителя о создании АО.

Обратим также внимание, что АО, хотя и может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества, однако АО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено законом (см. об этом п. 6 комментируемой статьи, п. 2 ст. 10 ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").

В развитие п. 1 комментируемой статьи п. 1 ст. 9 ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" детализирует, что создание АО путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Такое решение принимается учредительным собранием, если учредителей несколько. Если же учредитель один, то решение об учреждении АО принимается этим лицом единолично.

Пункт 2 ст. 9 ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" определяет содержание решения об учреждении АО. В такое решение включаются следующие сведения:

- результаты голосования учредителей;

- принятые решения по вопросам учреждения общества;

- принятые решения по вопросам утверждения устава общества;

- принятые решения по вопросам избрания органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества и утверждения регистратора общества.

Учредители АО должны учитывать, что ряд решений принимается только единогласно. Это решения:

- об учреждении общества;

- об утверждении устава общества;

- об утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества.

Большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции, принимаются решения:

- об избрании органов управления общества;

- об избрании ревизионной комиссии (ревизора) общества;

- об утверждении регистратора общества;

- при необходимости - об утверждении аудитора общества. В этом случае решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей общества и принятое учредителями решение об утверждении аудитора общества (подробнее об аудиторе общества см. ст. 86 ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").

2. Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества. При этом само общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров (см. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 05.11.2014 N Ф05-11613/14 по делу N А40-137338/13, Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 25.04.2012 по делу N А29-2768/2009, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29.03.2004 N Ф04/1553-42/А02-2004 и др.).

3. В п. 3 комментируемой статьи и п. 1 ст. 11 ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" установлено, что единственным учредительным документом АО является его устав. Устав АО впервые утверждается учредителями при создании АО и подается вместе с другими документами в регистрирующий орган.

Акционеры АО и все органы общества обязаны четко выполнять требования устава АО.

Пунктом 3 ст. 11 ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" регламентирован перечень сведений, подлежащих отражению в уставе АО. При этом абз. 12 п. 3 этой же статьи отдельно регламентированы сведения, которые могут быть внесены в устав непубличного общества, а п. 3.1 этой статьи - сведения, которые, наряду с общими сведения, установленными п. 3 статьи, должен содержать устав ПАО.

Содержащийся в п. 3 ст. 11 ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" перечень сведений, которые отражаются в уставе АО, не является исчерпывающим, на что прямо указывают положения абз. 11 п. 3 этой статьи, закрепляя, что устав АО может включать иные положения, предусмотренные:

1) ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (см., например, п. 1 ст. 27, п. 2 ст. 32, п. 1 ст. 35, п. 1 ст. 66, п. 1 ст. 69, п. 1 ст. 85, п. 2 ст. 88);

2) иными федеральными законами (см., например, ФЗ от 11.11.2003 N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах" (ст. 8), ФЗ от 29.11.2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" (ст. 6), ФЗ от 07.05.1998 N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах" (п. 2 ст. 6), Закон РФ от 27.12.1991 N 2124-1 "О средствах массовой информации" (ст. 20), ФЗ от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" (п. 5 ст. 41), ФЗ от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (ст. 10), ФЗ от 19.07.1998 N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" (п. 4 ст. 3)).

В абз. 13 п. 3 ст. 11 ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" также обозначено, что устав общества может содержать другие положения, не противоречащие указанному Закону и иным федеральным законам.

4. В силу положений п. 4 комментируемой статьи порядок совершения иных действий по созданию акционерного общества, в том числе компетенция учредительного собрания, определяется ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (см. подробнее гл. II).

В п. 1 ст. 10 ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" определен перечень лиц, которые могут являться учредителями АО. К ним относятся граждане и (или) юридические лица, принявшие решение об учреждении общества.

Отдельно необходимо обратить внимание на то, что не все юридические лица могут являться учредителями АО. Учреждать АО не имеют право государственные органы и органы местного самоуправления. Однако из этого правила могут быть сделаны исключения, закрепленные в соответствующих федеральных законах.

Как разъяснил на этот счет Пленум ВАС РФ в п. 5 Постановления от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", при рассмотрении споров, связанных с учреждением акционерных обществ, необходимо учитывать установленные законодательством для отдельных групп юридических лиц ограничения или запрет на участие в таких обществах.

В силу ст. 66 ГК РФ государственные органы и органы местного самоуправления не вправе участвовать от своего имени в хозяйственных обществах. Финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ с разрешения собственника имущества учреждения, если иное не установлено законом. Законом также может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий лиц в хозяйственных обществах. В данном отношении приведем следующие примеры:

1) согласно п. 4 ст. 24 ФЗ от 12.01.1996 N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" казенное учреждение не вправе выступать учредителем (участником) юридических лиц;

2) ч. 2 ст. 14 ФЗ от 29.11.2010 N 326-ФЗ "Об обязательном медицинском страховании в Российской Федерации" закреплено, что в состав учредителей (участников, акционеров) и органов управления страховой медицинской организации не вправе входить работники федеральных органов исполнительной власти в сфере здравоохранения, органов исполнительной власти субъектов РФ в сфере здравоохранения, органов местного самоуправления, уполномоченных на осуществление управления в сфере здравоохранения, Федерального фонда и территориальных фондов, медицинских организаций, оказывающих медицинскую помощь по обязательному медицинскому страхованию;

3) в соответствии с п. 2 ст. 21 ФЗ от 14.11.2002 N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" руководитель унитарного предприятия не вправе быть учредителем (участником) юридического лица, занимать должности и заниматься другой оплачиваемой деятельностью в государственных органах, органах местного самоуправления, коммерческих и некоммерческих организациях, кроме преподавательской, научной и иной творческой деятельности, заниматься предпринимательской деятельностью, быть единоличным исполнительным органом или членом коллегиального исполнительного органа коммерческой организации, за исключением случаев, если участие в органах коммерческой организации входит в должностные обязанности данного руководителя, а также принимать участие в забастовках;

4) в п. 1 ст. 25 ФЗ от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" обозначено, по решению соответственно Правительства РФ, органа исполнительной власти субъекта РФ, органа местного самоуправления государственное или муниципальное имущество, а также исключительные права могут быть внесены в качестве вклада в уставные капиталы акционерных обществ. При этом доля акций акционерного общества, находящихся в собственности Российской Федерации, субъекта РФ, муниципального образования и приобретаемых соответственно Российской Федерацией, субъектом РФ, муниципальным образованием, в общем количестве обыкновенных акций этого акционерного общества не может составлять менее чем 25% плюс одна акция, если иное не установлено Президентом РФ в отношении стратегических акционерных обществ.

Кроме того, Пленум ВАС РФ уточнил, что Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования в соответствии со ст. ст. 124 и 125 ГК РФ могут выступать в качестве учредителей (участников) акционерных обществ с особенностями, предусмотренными ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах". Так, в частности, в п. 3 ст. 94 указанного Закона закреплено, что от имени Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований права акционеров в отношении акционерных обществ, акции которых находятся в собственности указанных публичных образований, осуществляют соответствующие комитеты по управлению имуществом, фонды имущества либо иные уполномоченные государственные органы или органы местного самоуправления, за исключением случаев, когда акции указанных акционерных обществ принадлежат на праве хозяйственного ведения либо оперативного управления унитарным предприятиям, учреждениям, переданы в доверительное управление, а также когда управление акциями указанных акционерных обществ в соответствии с федеральными законами осуществляется государственными корпорациями.

5. Как уже было отмечено, АО по общему правилу не может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Исключения из этого правила предусмотрены, в частности, таким законами, как:

1) ФЗ от 13.07.2015 N 215-ФЗ "О Государственной корпорации по космической деятельности "Роскосмос" (ч. 21 ст. 37);

2) ФЗ от 17.05.2007 N 82-ФЗ "О банке развития" (ч. 17 ст. 3.1);

3) ФЗ от 23.11.2007 N 270-ФЗ "О Государственной корпорации по содействию разработке, производству и экспорту высокотехнологичной промышленной продукции "Ростех" (ч. 9 ст. 18.1);

4) ФЗ от 05.02.2007 N 13-ФЗ "Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (ч. 22 ст. 4).

6. Учреждение АО с участием иностранных инвесторов имеет ряд особенностей, предусматриваемый соответствующими федеральными законами. Так, например, в силу ст. 52 ФЗ от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" разрешения на создание АО в форме кредитных организаций с иностранными инвестициями выдает Банк России. В п. 2.1 ст. 3 Закона РФ от 14.07.1992 N 3297-1 "О закрытом административно-территориальном образовании" отмечено, что создание и деятельность на территории закрытого административно-территориального образования организаций с иностранными инвестициями допускаются в порядке, предусмотренном Правительством РФ, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами (см. Постановление Правительства РФ от 22.05.2006 N 302 "О создании и деятельности на территории закрытого административно-территориального образования организаций с иностранными инвестициями").

Особенности учреждения обществ с участием иностранных инвесторов предусмотрены также ФЗ от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (см. ст. ст. 17, 18 и др.), Законом РФ от 27.11.1992 N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации" (см. ст. 6), ФЗ от 29.04.2008 N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства", ФЗ от 09.07.1999 N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" (см. ст. 20 и др.).

Особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий (см. подробнее гл. VII "Особенности создания и правового положения акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, акции, доли в уставных капиталах которых находятся в государственной или муниципальной собственности" ФЗ от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества").

7. Судебная практика:

- Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 03.08.2016 N Ф10-2496/2016 по делу N А62-6762/2015 (о признании недействительными решений, принятых годовым общим собранием акционеров общества);

- Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.05.2016 N 20АП-1469/2016 по делу N А62-6762/2015 (о признании недействительными решений, принятых годовым общим собранием акционеров).