Комментарий к статье 102 Гражданского кодекса РФ

Статья 102. Ограничения на выпуск ценных бумаг и выплату дивидендов акционерного общества

Комментарий к Ст. 102 ГК РФ:

1. Учитывая особенности правового режима привилегированных акций (см. ст. 32 Закона об акционерных обществах), п. 1 комментируемой статьи устанавливает ограничение доли привилегированных акций в общем количестве выпущенных обществом акций. В отличие от категории обыкновенных акций, являющейся обязательной для формирования уставного капитала общества, выпуск привилегированных акций - это право, а не обязанность общества (п. 2 ст. 25 Закона об акционерных обществах). Из триады основных прав акционера, включающей право на участие в управлении, право на дивиденды и право на ликвидационный остаток (п. 2 ст. 31 Закона об акционерных обществах), владелец привилегированных акций имеет определенные преимущества (привилегии) перед владельцами обыкновенных акций в реализации последних двух прав (см., например, ст. 23 и п. п. 2 - 3 ст. 43 Закона об акционерных обществах), лишаясь при этом права участвовать в управлении обществом, за исключением определенных законом случаев (п. п. 4 - 5 ст. 32 Закона об акционерных обществах). Однако приобретение привилегированных акций не означает гарантированное получение дивидендов, так как принятие решения о выплате дивидендов является правом, а не обязанностью общества (п. 1 ст. 42 Закона об акционерных обществах). Высказываются предложения о совершенствовании соответствующих положений закона путем закрепления нормы, обязывающей акционерное общество при наличии чистой прибыли по итогам деятельности за определенный период принимать решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям и осуществлять их фактическую выплату. Однако при действующем порядке принятия решений о выплате дивидендов практическая реализация нормы, обязывающей коллегиальный орган управления принимать определенные решения, вызывает сомнения.

2. Привилегированные акции могут быть нескольких типов, различающихся по номинальной стоимости и объему прав акционеров по акциям определенного типа. Так, отдельные типы привилегированных акций могут предусматривать различную очередность выплаты дивидендов или ликвидационную стоимость. По объему прав привилегированные акции могут быть также классифицированы по следующим основаниям: а) акции, по которым в уставе общества определен размер дивидендов; б) акции, по которым в уставе определена ликвидационная стоимость; в) акции, по которым в уставе определены как размер дивиденда, так и ликвидационная стоимость. Уставом общества может быть предусмотрено, что привилегированные акции определенного типа являются кумулятивными. Невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по кумулятивным акциям, размер которого определен уставом, накапливается и выплачивается не позднее срока, определенного уставом (см. п. 2 ст. 32 Закона об акционерных обществах).

Следует учитывать, что зафиксированный в уставе общества размер дивидендов по определенному типу привилегированных акций не может быть изменен при принятии решения о выплате дивидендов даже в сторону увеличения (см., например, Определение ВАС от 1 декабря 2008 г. N 15084/08 по делу N А56-19949/2006).

Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций.

3. Приобретение привилегированных акций часто используется как особый инструмент получения контроля над обществом. Так, в обществе может быть принято решение о дроблении привилегированных акций определенного типа, что приводит к увеличению количества привилегированных акций без каких-либо дополнительных вкладов со стороны их владельцев, а в дальнейшим акционеры могут в соответствии с п. 5 ст. 32 Закона об акционерных обществах получить право на участие в общих собраниях акционеров с правом голоса по всем вопросам компетенции собрания. В результате происходит фактическое уменьшение прав других владельцев голосующих акций в части влияния на управление обществом. В судебной практике последних лет сформировался прогрессивный подход к оценке подобных злоупотреблений: приобретение одними акционерами по отношению к акционерному обществу большего объема права (большего количества голосов), чем это удостоверено принадлежащими им акциями, без предоставления обществу определенного имущественного эквивалента в виде вклада в его уставный капитал или без пропорционального увеличения количества голосов по остальным акциям общества, принадлежащим другим акционерам, противоречит принципам акционерного общества, а также нарушает права этих акционеров (см. Постановление Президиума ВАС от 14 марта 2006 г. N 12591/05 по делу N А45-21009/04-КГ11/500). Последствием описанных злоупотреблений может стать признание соответствующего выпуска акций недействительным.

4. Пункт 2 комментируемой статьи, а также п. п. 3 - 4 ст. 33 Закона об акционерных обществах устанавливают ограничения на выпуск обществом облигаций. Облигация - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и (или) дисконт (см. ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг).

Учитывая, что выпуск облигаций представляет собой способ привлечения обществом дополнительных инвестиций на возвратной основе (см. ст. 816 ГК РФ), нормы п. 2 комментируемой статьи закрепляют особые требования к финансовому состоянию и платежеспособности общества, осуществляющего эмиссию облигаций. Указанные ограничения имеют целью не допустить принятие обществом финансовых обязательств, которые оно не в состоянии исполнить. Однако требования о полной оплате уставного капитала и ограничении общей номинальной стоимости облигаций размером уставного капитала никаких реальных гарантий имущественной состоятельности общества на момент погашения облигаций не дают.

В целях дополнительной защиты интересов владельцев облигаций возможен выпуск облигаций с обеспечением, исполнение обязательств общества по которым обеспечивается залогом определенного имущества общества либо залогом имущества третьих лиц, поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией (см. ст. ст. 27.2 - 27.5 Закона о рынке ценных бумаг, абз. 6 п. 3 ст. 33 Закона об акционерных обществах). В соответствии с п. 2 коммент. ст. в течение первых двух лет существования акционерное общество вправе произвести выпуск облигаций только при наличии обеспечения, предоставленного третьими лицами. В дополнение к ограничениям, предусмотренным п. 2 комментируемой статьи, общество не вправе размещать облигации, конвертируемые в акции общества, если количество объявленных акций общества определенных категорий и типов меньше количества акций этих категорий и типов, право на приобретение которых предоставляют такие ценные бумаги (п. 4 ст. 33 Закона об акционерных обществах).

Предусмотренные п. 2 комментируемой статьи ограничения не распространяются на выпуск облигаций с ипотечным покрытием. Порядок выпуска и обращения облигаций с ипотечным покрытием регулируется ФЗ от 11 ноября 2003 г. "Об ипотечных ценных бумагах" (СЗ РФ. 2003. N 46 (ч. II). Ст. 4448). Указанные в п. 2 комментируемой статьи ограничения (за исключением требования о полной оплате уставного капитала общества до выпуска облигаций) также не применяются в отношении биржевых облигаций. Особенности правового режима биржевых облигаций определяются ст. 27.5.2 Закона о рынке ценных бумаг.

5. В соответствии с положениями п. 3 комментируемой статьи и ст. 43 Закона об акционерных обществах следует различать принятие общим собранием акционеров решения о выплате дивидендов, т.е. объявление дивидендов, и фактическую выплату дивидендов. Общество обязано выплатить дивиденды, если оно приняло решение об их выплате, при этом само объявление дивидендов является правом, а не обязанностью общества. Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает случаи, при которых общество не вправе принять решение о выплате дивидендов и обязано задержать исполнение обязательств по выплате уже объявленных дивидендов. Перечень ограничений, установленных п. 3 коммент. ст., дополнен в ст. 43 Закона об акционерных обществах. Выплаты дивидендов при наличии оснований для запрета соответствующих выплат могут быть квалифицированы как ничтожные сделки с применением норм о реституции. После прекращения действия обстоятельств, препятствующих выплате дивидендов, общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды (см. п. 4 ст. 43 Закона об акционерных обществах).