Вы здесь

Статья 66.3. Публичные и непубличные общества

СТ 66.3 ГК РФ

1. Публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

2. Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1 настоящей статьи, признаются непубличными.

3. По решению участников (учредителей) непубличного общества, принятому единогласно, в устав общества могут быть включены следующие положения:

1) о передаче на рассмотрение коллегиального органа управления общества (пункт 4 статьи 65.3) или коллегиального исполнительного органа общества вопросов, отнесенных законом к компетенции общего собрания участников хозяйственного общества, за исключением вопросов:

внесения изменений в устав хозяйственного общества, утверждения устава в новой редакции;

реорганизации или ликвидации хозяйственного общества;

определения количественного состава коллегиального органа управления общества (пункт 4 статьи 65.3) и коллегиального исполнительного органа (если его формирование отнесено к компетенции общего собрания участников хозяйственного общества), избрания их членов и досрочного прекращения их полномочий;

определения количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;

увеличения уставного капитала общества с ограниченной ответственностью непропорционально долям его участников или за счет принятия третьего лица в состав участников такого общества;

утверждения не являющихся учредительными документами внутреннего регламента или иных внутренних документов (пункт 5 статьи 52) хозяйственного общества;

2) о закреплении функций коллегиального исполнительного органа общества за коллегиальным органом управления общества (пункт 4 статьи 65.3) полностью или в части либо об отказе от создания коллегиального исполнительного органа, если его функции осуществляются указанным коллегиальным органом управления;

3) о передаче единоличному исполнительному органу общества функций коллегиального исполнительного органа общества;

4) об отсутствии в обществе ревизионной комиссии или о ее создании исключительно в случаях, предусмотренных уставом общества;

5) о порядке, отличном от установленного законами и иными правовыми актами порядка созыва, подготовки и проведения общих собраний участников хозяйственного общества, принятия ими решений, при условии, что такие изменения не лишают его участников права на участие в общем собрании непубличного общества и на получение информации о нем;

6) о требованиях, отличных от установленных законами и иными правовыми актами требований к количественному составу, порядку формирования и проведения заседаний коллегиального органа управления общества (пункт 4 статьи 65.3) или коллегиального исполнительного органа общества;

7) о порядке осуществления преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью или преимущественного права приобретения размещаемых акционерным обществом акций либо ценных бумаг, конвертируемых в его акции, а также о максимальной доле участия одного участника общества с ограниченной ответственностью в уставном капитале общества;

8) об отнесении к компетенции общего собрания акционеров вопросов, не относящихся к ней в соответствии с настоящим Кодексом или законом об акционерных обществах;

9) иные положения в случаях, предусмотренных законами о хозяйственных обществах.

4. В случаях, если положения, предусмотренные пунктом 3 настоящей статьи, не относятся к числу положений, подлежащих в соответствии с настоящим Кодексом или другими законами обязательному включению в устав непубличного хозяйственного общества, они могут быть предусмотрены корпоративным договором, сторонами которого являются все участники этого общества.

Комментарий к Ст. 66.3 Гражданского кодекса РФ

1. До 01.09.2014 могли создаваться акционерные общества открытого типа (ОАО) или закрытого типа (ЗАО), что отражалось в уставе общества и его фирменном наименовании.

После 01.09.2014 акционерные общества открытого и закрытого типов не регистрируются. С этой даты акционерные общества делятся на публичные или непубличные (п. п. 1 и 2 ст. 66.3, п. 1 ст. 97 ГК РФ).

Публичное акционерное общество - акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. В сущности, до принятия ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ публичные акционерные общества именовались открытыми акционерными обществами.

Непубличное акционерное общество - акционерное общество, которое не отвечает признакам ПАО. То есть, акции непубличного общества и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в его акции, не могут размещаться посредством открытой подписки или иным образом предлагаться для приобретения неограниченному кругу лиц. По существу, до принятия ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ непубличные акционерные общества имели статус закрытых акционерных обществ.

Непубличным также является общество с ограниченной ответственностью.

Обратим особое внимание, что отнесение акционерного общества к публичному или непубличному не ставится изменившимся законодательством в зависимость от числа акционеров (как это было ранее при определении открытого либо закрытого акционерного общества) (см. Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 02.02.2016 N 07АП-12170/2015).

По мнению Банка России (см. письмо от 01.12.2014 N 06-52/9527 "О применении законодательства Российской Федерации в связи с вступлением в силу новой редакции Гражданского кодекса Российской Федерации"), ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ исключает из ГК РФ понятие типов акционерных обществ (открытые и закрытые) и вводит понятие публичных и непубличных акционерных обществ (ст. 66.3 ГК РФ в редакции данного Закона). Полагаем, что привязка к "типам" акционерных обществ в данной ситуации не принципиальна и ее употребление применительно к характеристике действующих акционерных обществ не вступает в противоречие с законодательными нормами. Это лишь вопрос терминологии, поскольку в любом случае налицо классификация акционерных обществ, следовательно, так или иначе в практическом применении будут использованы либо понятие "вид", либо "тип". При этом если исходить из лексического значения указанных понятий, слово "тип" предпочтительнее, т.к. понятие "вид" шире, нежели понятие "тип". Вид проявляет степень выраженности общих для видового ряда признаков в единичном предмете или явлении. А на основе типизации становятся ясными видовые признаки, по которым определяется видовая принадлежность одушевленных или неодушевленных предметов, явлений, состояний и действий. Таким образом, общими родовыми признаками будет обладать непосредственно хозяйственное общество, где акционерное общество выступает в качестве одного из видов хозяйственного общества, а внутреннее деление акционерного общества на публичное и непубличное вполне уместно отнести к категории "тип" акционерного общества.

2. В силу ч. 11 ст. 3 ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ (в редакции ФЗ от 29.06.2015 N 210-ФЗ) акционерные общества, созданные до дня вступления в силу указанного Закона и отвечающие признакам публичных акционерных обществ (п. 1 ст. 66.3 ГК РФ (в редакции ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ)), признаются публичными акционерными обществами вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным, за исключением случаев, если на день вступления в силу ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ (т.е. 01.09.2014) такие акционерные общества являлись закрытыми акционерными обществами или открытыми акционерными обществами, получившими в установленном порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством РФ о ценных бумагах (см. ст. 30.1 ФЗ от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"), либо погасили все акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые публично размещались (путем открытой подписки) или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах.

Кроме того, согласно ч. 11.1 ст. 3 ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ (в редакции ФЗ от 29.06.2015 N 210-ФЗ) акционерное общество, созданное до дня вступления в силу указанного Закона, которое отвечает признакам публичного акционерного общества, предусмотренным п. 1 ст. 66.3 ГК РФ (в редакции ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ), вправе отказаться от публичного статуса, если на день вступления в силу ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ (т.е. 01.09.2014) его акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, не были включены в список ценных бумаг, допущенных к организованным торгам, и число его акционеров не превышает 500, путем внесения в устав акционерного общества соответствующих изменений и обращения в Банк России с заявлением об освобождении от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством РФ о ценных бумагах (см. ст. 30 ФЗ от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"; см. п. 5 и др. Положения Банка России от 02.03.2015 N 461-П "О порядке рассмотрения заявлений эмитентов, являющихся акционерными обществами, об освобождении их от обязанности осуществлять раскрытие информации в соответствии со статьей 30 Федерального закона "О рынке ценных бумаг").

В такой ситуации решение Банка России об освобождении акционерного общества от обязанности раскрывать информацию вступает в силу со дня внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о фирменном наименовании акционерного общества, в котором отсутствует указание на его публичный статус. Решение об обращении в Банк России с заявлением об освобождении от обязанности раскрывать информацию и решение о внесении в устав акционерного общества предусмотренных изменений принимаются общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании. При этом акционеры - владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при принятии решений по указанным вопросам. Следует учесть, что положения, предусмотренные ч. 11.1 ст. 3 ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ, не применяются к акционерному обществу, устав и фирменное наименование которого содержат указание на то, что акционерное общество является публичным.

3. Устав выступает в качестве учредительного документа хозяйственного общества. Его содержание должно охватывать наиболее значимые и важные аспекты деятельности общества. В этой связи ГК РФ предусматривает перечень вопросов, составляющих содержание устава.

Содержание и структура устава непубличного общества могут быть регламентированы участниками (учредителями) такого общества самостоятельно. При этом решение о включении в устав какого-либо из обозначенных в п. 3 комментируемой статьи положений должно быть принято участниками (учредителями) непубличного общества единогласно.

Непубличным обществам также разрешено в своих уставах определять дополнительные обязанности участников общества (см. ст. 67 ГК РФ, п. 7 ст. 7 ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", п. 2 ст. 8 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

4. Деятельность непубличного общества также может быть регламентирована корпоративным договором (см. комментарий к ст. 67.2 ГК РФ), сторонами которого должны являться все участники этого общества.

Корпоративный договор не является новым для гражданского законодательства, так, например, специальными законами о хозяйственных обществах предусмотрены:

- акционерное соглашение (см. ст. 32.1 ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах");

- договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью (см. п. 3 ст. 8 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Корпоративный договор - факультативный документ, призванный регулировать порядок деятельности общества и управления им. Утверждаться он может только в случае отражения в нем положений, которые не относятся к числу положений, подлежащих в соответствии с ГК РФ или другими законами обязательному включению в устав непубличного хозяйственного общества.

Корпоративный договор может быть заключен на любом этапе существования общества, что не характерно для учредительного договора.

5. Судебная практика:

- Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.10.2015 N 08АП-9429/2015 по делу N А70-2722/2015 (об оспаривании решения об отказе в государственной регистрации юридического лица);

- Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.03.2016 N 16АП-342/2016 по делу N А63-7450/2015 (об исключении из состава участников общества).